導言

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成都企業(yè)網站建設就此進行了編譯。與此同時,就題述問題,環(huán)中投資仲裁團隊成都企業(yè)網站建設亦提出了一些意見,詳述于環(huán)中評析項下,愿見教于大方。新冠疫情下的投資仲裁請求幾乎每日,全世界各國都在頒布實施各式各樣的措施以防控減緩疫情傳播,許多國家甚至已經根據其國內法律宣布全國進入緊急狀態(tài),各國所采取的措施包括保持社交距離(social distancing),隔離治療、自我隔離和旅行禁令(travel restrictions)等,這些措施需耗費大量人力成本,同時對經濟亦造成了重大影響。歐洲、意大利、法國和西班牙等國已實施全國封鎖,英國嚴格限制各項社會活動。各行各業(yè)的許多企業(yè)面臨倒閉,在未來的幾個月中,預計會有更多的企業(yè)倒閉。未來,各國可能會進一步采取措施,并且宜早不宜晚。已施行的經濟措施,例如暫停抵押貸款,可能會對銀行業(yè)造成重大影響。隨著經濟放緩、工作崗位的減少,能源公司可能會被要求降低消費價格或者干脆推遲收費。包括外國投資者經營的企業(yè)在內的各行各業(yè),可能被迫停止交易和經營,他們供應的產品亦很有可能被“征收或國有化”。在這種情況下,東道國和外國投資者將會考慮他們在可適用的投資協(xié)定下的立場:東道國是否可就其針對COVID-19緊急事件而采取的措施免責,或者該等措施將對投資者造成重大損失,東道國應當提供賠償?如果針對COVID-19所采取的措施遭到境外投資者質疑,則對于該措施是否可能違反投資協(xié)定項下的實施性條款,將存在一個關建性問題。國家可能有充分的理由主張其所采取的措施不違反公平公正待遇,也不等同于間接征收。如能證實該項措施與相關義務不符,則需要解決的另一個問題是,東道國對投資者可能提出的仲裁請求是否享有有效抗辯。針對基于協(xié)定提出的仲裁請求,東道國可從以下兩方面主張抗辯:1. 條約例外;2. 國際習慣法項下的抗辯。條約例外條約例外明確規(guī)定于雙邊投資協(xié)定項下。如果條約例外被適用,那么整個協(xié)定將不適用于有爭議的措施,這一切都取決于特定協(xié)定內容。在早期的投資協(xié)定中,雖然包括采取“維持公共秩序所必需”措施的例外情形,但鮮有特定的例外條款。人們往往認為在“維護公共秩序”的范疇內采取措施以應對COVID-19是合理的,盡管通常而言其將視具體情況而定。很少有雙邊投資協(xié)定包含一般例外,或包含類似GATT和GATS貿易協(xié)定項下所規(guī)定的一般例外條款。一般例外條款通常規(guī)定,只要措施不是武斷的或歧視性的,協(xié)定不會阻止締約方采取或強制執(zhí)行這些措施以保護人類生命或健康。在可能的情況下,針對COVID-19所采取的措施,各國可能會援引此類一般例外條款。近期的投資協(xié)定規(guī)定了更為具體的例外條款,其明確針對合法公共福利目標(包括公共衛(wèi)生在內)的非歧視性管理措施不構成間接征收。例如,《加拿大歐盟貿易協(xié)定》(CETA)規(guī)定,為保護合法的公共福利目標(包括公共衛(wèi)生在內)而制定和實施的非歧視性管理措施,除非在“罕見情況”下,否則不構成間接征收。此類規(guī)定可能將保護東道國免受間接征收仲裁請求的影響,但在違反投資協(xié)定的其他條款時則可能無法適用。有些投資協(xié)定則有著更進一步的規(guī)定。例如,近期的《中澳自由貿易協(xié)定》(China-Australia Free Trade Agreement)規(guī)定,為合法公共福利目標所實施的非歧視性措施…不應當成為投資者仲裁請求所針對之對象。諸如此類的條款可能使東道國就針對COVID-19的措施免責。國際習慣法項下的抗辯國際習慣法抗辯理由不在投資條約或協(xié)定項下,主要在《國家對國際不法行為的草案》項下進行了具體規(guī)定。盡管相關投資協(xié)定繼續(xù)適用,但是只要引發(fā)抗辯事由的事實繼續(xù)存在,東道國將一直得以免責。國際習慣法項下包括六種排除不法行為情形,其中三種可能與針對COVID-19所采取的措施相關:不可抗力
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